Отримання дозволу на концентрацію
Ліцензія на концентрацію — це дозвіл Антимонопольного комітету України, необхідний у випадках злиття компаній, придбання корпоративних прав, створення спільних підприємств або інших форм об’єднання бізнесу. Отримання такого дозволу передбачає підготовку пакету документів, економічного обґрунтування та подання заяви до АМКУ. Юридичний супровід допомагає правильно оформити документи, уникнути відмови та прискорити процедуру розгляду заяви.
Передусім зазначимо, що таке концентрація.
Концентрація – процес злиття підприємств, компаній і інших ринкових активів, в результаті, якого росте економічна влада учасників ринку.
Метою концентрації є запобігання монополізації товарних ринків, зловживання монопольним (домінуючим) становищем, обмеження конкуренції. ( ч. 1 статті 22 Закону України «Про захист економічної конкуренції»)
Що визнається концентрацією?
1) злиття суб’єктів господарювання або приєднання одного суб’єкта господарювання до іншого;
2) набуття безпосередньо або через інших осіб контролю одним або кількома суб’єктами господарювання над одним або кількома суб’єктами господарювання чи частинами суб’єктів господарювання, зокрема, шляхом:
а) безпосереднього або опосередкованого придбання, набуття у власність іншим способом активів у вигляді єдиного майнового комплексу або структурного підрозділу суб’єкта господарювання, одержання в управління, оренду, лізинг, концесію чи набуття в інший спосіб права користування активами у вигляді єдиного майнового комплексу або структурного підрозділу суб’єкта господарювання, в тому числі придбання активів суб’єкта господарювання, що ліквідується;
б) призначення або обрання на посаду керівника, заступника керівника спостережної ради, правління, іншого наглядового чи виконавчого органу суб’єкта господарювання особи, яка вже обіймає одну чи кілька з перелічених посад в інших суб’єктах господарювання, або створення ситуації, при якій більше половини посад членів спостережної ради, правління, інших наглядових чи виконавчих органів двох чи більше суб’єктів господарювання обіймають одні й ті самі особи;
3) створення суб’єкта господарювання двома і більше суб’єктами господарювання, який протягом тривалого періоду буде самостійно здійснювати господарську діяльність, але при цьому таке створення не призводить до координації конкурентної поведінки між суб’єктами господарювання, що створили цей суб’єкт господарювання, або між ними та новоствореним суб’єктом господарювання;
4) безпосереднє або опосередковане придбання, набуття у власність іншим способом чи одержання в управління часток (акцій, паїв), що забезпечує досягнення чи перевищення 25 або 50 відсотків голосів у вищому органі управління відповідного суб’єкта господарювання.
Не вважаються концентрацією:
1) створення суб’єкта господарювання, метою чи внаслідок створення якого здійснюється координація конкурентної поведінки між суб’єктами господарювання, що створили зазначений суб’єкт господарювання, або між ними та новоствореним суб’єктом господарювання.
2) придбання часток (акцій, паїв) суб’єкта господарювання особою, основним видом діяльності якої є проведення фінансових операцій чи операцій з цінними паперами, якщо це придбання здійснюється з метою їх наступного перепродажу за умови, що зазначена особа не бере участі в голосуванні у вищому органі чи інших органах управління суб’єкта господарювання. У такому випадку наступний перепродаж має бути здійснений протягом одного року з дня придбання часток (акцій, паїв). На клопотання зазначених осіб із обґрунтуванням про неможливість здійснення наступного перепродажу органи Антимонопольного комітету України можуть прийняти рішення про продовження цього строку;
3) дії, які здійснюються між суб’єктами господарювання, пов’язаними відносинами контролю, у випадках, передбачених частиною другою цієї статті, крім випадків набуття такого контролю без отримання дозволу Антимонопольного комітету України, якщо необхідність отримання такого дозволу передбачена законом;
4) набуття контролю над суб’єктом господарювання або його частиною, в тому числі завдяки праву управління та розпорядження його майном арбітражним керуючим, службовою чи посадовою особою органу державної влади;
5) набуття у власність банком чи іншою фінансовою установою активів у вигляді єдиного майнового комплексу, часток (акцій, паїв) суб’єкта господарювання у разі, якщо таке набуття у власність передбачено планом реструктуризації, затвердженим відповідно до Закону України “Про фінансову реструктуризацію”, шляхом звернення стягнення на предмет застави (іпотеки) чи іншого забезпечувального обтяження, за умови їх наступного відчуження суб’єктам господарювання, не пов’язаним відносинами контролю з цим банком чи з цією фінансовою установою, протягом двох років з дня такого набуття у власність.
Концентрація може бути здійснена лише за умови попереднього одержання дозволу Антимонопольного комітету України чи адміністративної колегії Антимонопольного комітету України.
Учасники концентрації суб’єктів господарювання
- суб’єкти господарювання, стосовно яких здійснюється або має здійснитися злиття, приєднання;
- суб’єкти господарювання, які набувають або мають намір набути контроль над суб’єктом господарювання, та суб’єкти господарювання, щодо яких набувається або має набутися контроль;
- суб’єкти господарювання, активи (майно), частки (акції, паї) яких набуваються у власність, одержуються в управління (користування), оренду, фінансовий лізинг, концесію або мають набутися, та їх покупці (одержувачі), набувачі;
- суб’єкти господарювання, що є або мають намір стати засновниками (учасниками) новостворюваного суб’єкта господарювання. Якщо одним із засновників є орган виконавчої влади, орган місцевого самоврядування, орган адміністративно-господарського управління та контролю, то учасником концентрації вважається також суб’єкт господарювання, активи (майно), частки (акції, паї) якого вносяться до статутного капіталу новостворюваного суб’єкта господарювання;
- фізичні та юридичні особи, пов’язані з учасниками концентрації, зазначеними в підпунктах 1-4 цього пункту, відносинами контролю, що дає підстави визнати відповідну групу осіб згідно зі статтею 1Закону єдиним суб’єктом господарювання.
Коли потрібен дозвіл на концентрацію?
Дозвіл на концентрацію є обов’язковим у таких випадках:
- сукупна вартість активів або сукупний обсяг реалізації товарів учасників концентрації, з урахуванням відносин контролю, за останній фінансовий рік, у тому числі за кордоном, перевищує суму, еквівалентну 30 мільйонам євро, визначену за офіційним валютним курсом, установленим Національним банком України, що діяв в останній день фінансового року, при цьому вартість (сукупна вартість) активів;
- обсяг (сукупний обсяг) реалізації товарів в Україні не менш як у двох учасників концентрації, з урахуванням відносин контролю, перевищує суму, еквівалентну 4 мільйонам євро, визначену за офіційним валютним курсом, установленим Національним банком України, що діяв в останній день фінансового року, у кожного;
- сукупна вартість активів або сукупний обсяг реалізації товарів в Україні суб’єкта господарювання, щодо якого набувається контроль, або суб’єкта, активи, частки (акції, паї) якого набуваються у власність чи одержуються в управління і користування, або хоча б одного із засновників створюваного суб’єкта господарювання, з урахуванням відносин контролю, за останній фінансовий рік перевищує суму, еквівалентну 8 мільйонам євро, визначену за офіційним валютним курсом, установленим Національним банком України, що діяв в останній день фінансового року, і при цьому обсяг реалізації товарів хоча б одного іншого учасника концентрації, з урахуванням відносин контролю, за останній фінансовий рік, у тому числі за кордоном, перевищує суму, еквівалентну 150 мільйонам євро, визначену за офіційним валютним курсом, установленим Національним банком України, що діяв в останній день фінансового року.
Підстави надання дозволу на концентрацію суб’єктів господарювання
Антимонопольний комітет України чи адміністративна колегія Антимонопольного комітету України надають дозвіл на концентрацію у разі, якщо вона не призводить до монополізації чи суттєвого обмеження конкуренції на всьому ринку чи в значній його частині.
У Законі України «Про захист економічної конкуренції» передбачена процедура отримання попередніх висновків.
Заявникам, які хотіли б отримати попередні висновки, відповідно до положення про концентрацію, необхідно підготувати заяву.
Порядок складання та подання заяви
Форма заяви: письмова.
У заявці повинні міститись наступні данні:
- найменування органу, до якого вона подається;
- посилання на відповідні нормативно-правові акти (пункт, частина, стаття), яка передбачає заяву в комітет;
- ім’я, данні заявника та його представника (органу державної влади, органу місцевого самоврядування, орган адміністративно-господарського управління та контролю, суб’єктів підприємницької діяльності);
- зміст дій на які запитується дозвіл заявником;
- найменування, дані (адреса, факс, телефон) учасника концентрації
- перелік документів і даних що додаються до заяви.
До заяви додається:
- документ, що підтверджує сплату збору за її подання (платіжне доручення на перерахування збору з позначкою установи банку квитанція);
- схема відносин контролю учасників концентрації;
- схема зміни відносин контролю внаслідок концентрації ;
- економічне обгрунтування концентрації та розрахунок сукупних часток на задіяних товарних ринках;
- відомості про концентрацію ;
- розрахунок показників учасників концентрації;
- копії документів, що підтверджують обставини щодо фінансових аспектів концентрації;
- копії довіреностей щодо призначення та уповноваження представника(ів), інші письмові підтвердження повноважень представника(ів) учасників концентрації (заявників);
- копії паспорта, довідки про присвоєння податкового номера, інші документи, що дозволяють ідентифікувати фізичну особу – заявника;
- копії установчих документів (установчий договір, статут) об’єднань підприємств, до яких входять учасники концентрації, що здійснюють господарську діяльність на задіяних товарних ринках.
У разі подання до Антимонопольного комітету України заяви про отримання попередніх висновків.
Строк розгляду заяв про надання попередніх висновків стосовно концентрації становить один місяць.
Плата: 5 440 грн
Рух заяви в Антимонопольному комітеті
Заява надходить в комітет – Голова Комітету призначає державного уповноваженого – надходження
заяви до відповідального – аналіз заяви на наявність недоліків – передача зауважень
державному уповноваженому – консультація із заявником – аналіз змісту заяви – підготовка проекту
рішення – проект рішення погоджує ДККУД та д/у – прийняття рішення на засіданні Комітету
Важливо! Попередні висновки надаються органом Антимонопольного комітету України лише на підставі інформації, яка надана заявником.
У разі, якщо надана інформація є не повною або не достатньою і разом з тим достатньою для видання органом Антимонопольного комітету України попередніх висновків, заявник несе ризики щодо того, що рішення Комітету за результатами розгляду заяви про надання дозволу на концентрацію може по суті відрізнятись від попередніх висновків.
Попередні висновки відповідного органу Антимонопольного комітету України надаються у формі листа, в якому зазначається про:
- можливість надання дозволу на узгоджені дії, концентрацію;
- можливість відмови в наданні дозволу на узгоджені дії, концентрацію;
- необхідність чи відсутність необхідності одержання дозволу на узгоджені дії, концентрацію;
- недостатність інформації для будь-якого висновку.
Зверніть увагу!
Відповідно до ч.3 статті 29 Закону України «Про захист економічної конкуренції» одержання попередніх висновків стосовно узгоджених дій, концентрації не звільняє учасників узгоджених дій, учасників концентрації, органи влади, органи місцевого самоврядування, органи адміністративно-господарського управління та контролю від необхідності звернутися до відповідних органів Антимонопольного комітету України із заявою про надання дозволу на узгоджені дії, концентрацію.
Підготувати та подати заяву про надання дозволу на концентрацію
Антимонопольний комітет України чи адміністративна колегія Антимонопольного комітету України розглядають заяву про надання дозволу на концентрацію протягом тридцяти днів з дня прийняття її до розгляду відповідним органом Антимонопольного комітету України.
ПРОТЕ заявник може отримати дозвіл за спрощеною процедурою (протягом 15 днів з дня надходження зави до Комітету) якщо:
- лише один учасник концентрації здійснює діяльність на території України, або
- сукупна частка учасників концентрації на одному і тому самому товарному ринку не перевищує 15 відсотків, або
- частки, або сукупні частки учасників концентрації не перевищують 20 відсотків на товарних ринках. На яких реалізується продукція (товари, роботи, послуги), без придбання або реалізації якої господарська діяльність будь-якого іншого учасника концентрації є неможливо.
Органи Комітету розглядають заяву про надання дозволу на концентрацію за спрощеною процедурою протягом 25 днів з дня її надходження.
Оформлення зави за спрощеною процедурою
Учасники концентрацій, що відповідають зазначеним вище вимогам необхідно підготувати заяву та відповідні документи до неї:
Заява, яка подається до розгляду за спрощеною процедурою у випадках, передбачених пунктом 2 розділу ХІІ цього Положення, складається відповідно до додатка 4 до цього Положення з додаванням таких документів і відомостей:
1) документ, що підтверджує сплату збору за її подання (платіжне доручення на перерахування збору з позначкою установи банку або квитанція);
2) схема відносин контролю учасників концентрації, оформлена з урахуванням вимог розділу X цього Положення;
3) схема зміни відносин контролю внаслідок концентрації, оформлена з урахуванням вимог розділу X цього Положення;
4) копії документів, що підтверджують обставини щодо фінансових аспектів концентрації з урахуванням вимог розділу X цього Положення;
5) копії довіреностей щодо призначення та уповноваження представника(ів), інші письмові підтвердження повноважень представника(ів) учасників концентрації (заявників), оформлені з урахуванням вимог розділу X цього Положення;
6) документи, оформлені з урахуванням вимог розділу X цього Положення, залежно від виду концентрації відповідно до підпункту 12 пункту 2 цього розділу;
7) клопотання про розгляд заяви за спрощеною процедурою.
І сплативши збір за подання заяви.
Плата справляється: із заяв про надання дозволу на концентрацію – у розмірі 1200 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян. (20 400 грн)
Оформлення заяви за загальною процедурою
Учасники тих концентрацій, які не відповідають зазначеним вимогам вище, необхідно подати заяву та відповідні документи і сплативши збір за подання заяви.
Комплект документів, що додаються до заяви, має бути складений у тому порядку згідно з пунктами 2 і 5 розділу ІХ цього Положення.
Цей комплект документів має бути підшитий у папці-швидкозшивачі.
Копії установчих документів, змін до установчих документів мають бути оформлені відповідно до вимог законодавства.
Заява підписується керівником або уповноваженим представником заявника. Спільна заява підписується керівниками або уповноваженими представниками всіх заявників. Документи, викладені на двох і більше аркушах, мають бути пронумеровані й прошиті.
Інформація, передбачена додатками до цього Положення, має бути викладена з використанням нумерації розділів і пунктів цих додатків. Оформлення нумерації має бути таким, як запропоновано в додатках до цього Положення.
Усі відомості та документи, які додаються до заяви, подаються в паперовій та електронній формах. Інформація та відомості, що подаються в електронній формі, мають відповідати інформації та відомостям, що подаються в письмовій формі. Відповідність інформації та відомостей у письмовій та електронній формах підтверджується записом у заяві. Кожний суб’єкт, який готує відомості, несе відповідальність за точність інформації, що викладається.
Для представлення інтересів учасників концентрації представники мають подати підтвердження своїх повноважень у письмовій формі, наприклад договір-доручення чи довіреність, які мають містити:
- прізвище, ім’я та по батькові представника, його посаду та місце роботи;
- серію та номер паспорта, ким і коли виданий, податковий номер;
- адресу місця проживання/перебування представника, номер мобільного телефону;
- назву(и) суб’єкта(ів) господарювання, інтереси якого(их) уповноважений представляти представник;
- обсяг наданих повноважень;
- вказівку на те, що ризики негативних наслідків, пов’язаних із переглядом органом Комітету рішення, прийнятого на підставі поданої представником недостовірної інформації. А також відповідальність за подання такої інформації несуть учасники концентрації, які призначили представника, або їх правонаступники.
Підстави залишення заяви без розгляду:
1) Заява залишається без розгляду в разі надходження від заявника клопотання про відкликання заяви, про що приймається рішення відповідних органів Комітету;
2) залишення заяви без розгляду не позбавляє заявника права звернутися до Комітету з повторною заявою.
Підстави залишення заяви без руху
1) у разі недружнього придбання, якщо учасник концентрації відмовляє іншому учаснику концентрації – заявнику в наданні документів та іншої інформації, необхідної для розгляду органами Комітету заяви, державний уповноважений на підставі звернення заявника приймає рішення про надання учасником концентрації такої інформації у визначений строк. Про прийняте рішення повідомляється заявник. Заява вважається прийнятою до розгляду після отримання всієї інформації, передбаченої цим рішенням. До надходження зазначеної інформації заява залишається без руху.
У випадку неотримання всієї інформації, передбаченої рішенням про надання учасником концентрації інформації, необхідної для розгляду органами Комітету заяви у разі недружнього придбання, заява залишається без розгляду;
2) заява про надання дозволу або про надання попередніх висновків без доданих документів, що підтверджують сплату збору за її подання, залишається без руху. Про що заявник повідомляється письмово. Заява про надання дозволу або про надання попередніх висновків залишається без розгляду в разі ненадходження від заявника документів. Що підтверджують сплату збору за подання заяви, протягом 30 днів з дати отримання заявником повідомлення про залишення заяви без руху.
Прийняття рішення про надання дозволу:
1) за відсутності підстав для заборони концентрації органи Комітету приймають рішення про надання дозволу на концентрацію;
2) якщо протягом строку розгляду заяви органи Комітету не розпочали розгляд справи про концентрацію, рішення про надання дозволу на концентрацію вважається прийнятим. Про що орган Комітету, який розглядав заяву, може повідомити заявника.
Порушення і розгляд справи про концентрацію:
- у разі виявлення підстав для заборони концентрації органи Комітету, що приймають рішення за заявою, державний уповноважений розпочинають розгляд справи про концентрацію. Про що приймається розпорядження та письмово повідомляється особа, яка подала заяву. Разом із повідомленням про початок розгляду справи надсилається перелік інформації, яку заявник повинен надати для прийняття органами Комітету рішення у справі;
- надсилання органами Комітету запиту щодо подання такої інформації здійснюється у строк. Строк, який не перевищує п’яти робочих днів з дня прийняття розпорядження, передбаченого підпунктом 1 цього пункту;
- строк для подання заявником (заявниками) інформації на запит Комітету становить тридцять днів з дня одержання запиту. Цей строк може бути продовжено за письмовим клопотанням заявника;
- інформація про прийняття розпорядження про початок розгляду справи про концентрацію не пізніше десяти робочих днів з дня прийняття розпорядження розміщується на офіційному веб-сайті Комітету;
- інформація про прийняття розпорядження про початок розгляду справи про концентрацію має містити назву та організаційно-правову форму учасників концентрації, вид концентрації, реквізити (дата, номер), розпорядження про початок розгляду справи про концентрацію та підстави для відкриття справи про концентрацію;
- суб’єкти господарювання, зокрема конкуренти, постачальники чи споживачі учасників концентрації. А також об’єднання споживачів, якщо заявлена концентрація стосується товарів, призначених для кінцевого споживання, які вважають, що їхні права та інтереси можуть бути суттєво порушені внаслідок того, що заявлена концентрація призводить до монополізації чи суттєвого обмеження конкуренції на всьому ринку чи в значній його частині, мають право надати Комітету в письмовій формі обґрунтовані заперечення щодо заявленої концентрації та докази на їх підтвердження;
- заявник, особи, які зазначені в підпункті 6 цього пункту, можуть надати додаткову інформацію на підтвердження своєї позиції. У разі ненадання особами, які подали заперечення, додаткової інформації у визначений органом Комітету строк орган Комітету має право прийняти рішення у справі про концентрацію на підставі інформації, наявної в матеріалах справи;
- зазначені в підпункті 6 цього пункту особи мають право подати органам Комітету клопотання про залучення їх до участі у справі як третіх осіб. Питання про залучення до участі у справі третіх осіб вирішується державним уповноваженим. Про залучення третьої особи державний уповноважений приймає розпорядження, про що повідомляються особи, які беруть участь у розгляді справи.
Зупинення розгляду справи про концентрацію:
1) розгляд справи зупиняється в разі неможливості її розгляду до вирішення органом Комітету, судом пов’язаної з нею іншої справи або до вирішення державним органом пов’язаного з нею іншого питання. Про зупинення розгляду справи та його поновлення органами Комітету приймається розпорядження, про що повідомляється заявник;
2) органи Комітету поновлюють розгляд справи після усунення обставин, які зумовили його зупинення;
3) перебіг строку розгляду справи зупиняється з дня зупинення розгляду справи. З дня поновлення розгляду перебіг строку розгляду справи продовжується.
Прийняття рішення у справі про концентрацію:
- за результатами розгляду справ про концентрацію Комітетом приймаються рішення: про надання дозволу на концентрацію; заборону концентрації;
- за результатами розгляду справ про концентрацію адміністративною колегією приймається рішення про надання дозволу на концентрацію;
- у рішенні вказуються результати розгляду справи по суті (надано дозвіл на концентрацію чи відмовлено в наданні дозволу на концентрацію, у тому числі надано дозвіл або відмовлено в наданні дозволу орендодавцю на оренду цілісного майнового комплексу підприємства чи його структурного підрозділу, що перебуває в державній, комунальній власності або належить Автономній Республіці Крим), наводяться мотиви рішення, висновки щодо умов договору оренди, зазначаються дії, які заявник повинен виконати або від яких утриматися;
- рішення про надання дозволу на створення суб’єкта господарювання, який є господарським товариством чи об’єднанням, є водночас рішенням про погодження установчих документів відповідного господарського товариства, об’єднання;
- якщо протягом строку розгляду справи органами Комітету не прийнято рішення, то рішення про надання дозволу на концентрацію вважається прийнятим. Про що орган Комітету, який розглядав заяву, може повідомити заявника;
- у разі встановлення підстав для заборони концентрації органи Комітету повідомляють учасників концентрації про зміст таких підстав та встановлюють тридцятиденний строк для надання учасниками концентрації пропозицій щодо зобов’язань, які готові взяти на себе учасники концентрації, що усувають відповідний негативний вплив концентрації на конкуренцію та дозволяють органу Комітету прийняти рішення про надання дозволу. Цей строк може бути продовжений за клопотанням учасника концентрації;
- зобов’язання, взяті на себе учасниками концентрації, мають бути пропорційними обґрунтованим загрозам негативного впливу на конкуренцію, заявленої концентрації. А вимоги щодо забезпечення контролю за виконанням учасниками концентрації взятих на себе зобов’язань не повинні бути надмірними;
- з метою узгодження необхідних зобов’язань та вимог, якими обумовлюватиметься рішення органу Комітету про надання дозволу, органи Комітету та учасники концентрації проводять відповідні консультації.
Закриття розгляду справи:
1) розгляд справи про концентрацію суб’єктів господарювання підлягає закриттю без прийняття рішення по суті справи в разі:
надходження від заявника клопотання про відкликання заяви або про закриття розгляду справи;
неподання заявником інформації у визначений органами Комітету строк, якщо відсутність такої інформації перешкоджає розгляду справи. У тому числі інформації про бенефіціарних власників суб’єктів господарювання – учасників концентрації;
наявності рішення органу Комітету заявленої концентрації такою, що здійснена з порушенням законодавства про захист економічної конкуренції;
ліквідації заявника – юридичної особи;
2) закриття розгляду не позбавляє заявника права звернутися до Комітету з новою заявою про надання дозволу.
Рішення за заявою у справі:
1) органи Комітету надають дозвіл на концентрацію в разі, якщо вона не призводить до монополізації чи суттєвого обмеження конкуренції на всьому ринку чи в значній його частині;
2) Кабінет Міністрів України може дозволити концентрацію, на здійснення якої Комітет не надав дозволу. Якщо позитивний ефект для суспільних інтересів зазначеної концентрації переважає негативні наслідки обмеження конкуренції, у порядку, передбаченому законодавством;
3) копія рішення надсилається заявнику в десятиденний строк з дня його прийняття;
4) рішення, прийняте за результатами розгляду заяв, справ про концентрацію, оприлюднюється на офіційному веб-сайті Комітету протягом 10 робочих днів з дня його прийняття. Рішення підлягає оприлюдненню в повному обсязі, крім інформації, яка визначена як інформація з обмеженим доступом. Інформація з обмеженим доступом має бути виключена або зачорнена чи змінена в інший спосіб. Спосіб, який забезпечує достатній її захист та достатню прозорість щодо обґрунтування органом Комітету прийнятого рішення.
За більш детальним роз’ясненням всіх нюансів Ви можете звернутись до Адвокатського об’єднання «Максимальний захист». Звернутись Ви можете у зручний для Вас спосіб:
- за адресою: місто Київ, вул. Володимира Сосюри 5, офіс 304;
- зателефонувавши 099 930-21-29;
- відправивши листа на електронну адресу: mzahyst@gmail.com.
- відвідавши нашу сторінку https://www.facebook.com/mzahyst
- Instagram: mzahyst_stories